Оставьте заявку,
и мы свяжемся с вами в течение дня
Я согласен с условиями обработки персональных данных
Схемы, по которым наемные руководители отжимают бизнес
Журнал «Генеральный директор», № 7 июль 2021
Tilda Publishing
У нечестного руководителя, наделенного полномочиями, есть все возможности, чтобы навредить бизнесу себе во благо. «Генеральный Директор» узнал, какие схемы есть у мошенников, и разработал вместе с юристами способы защиты.
Создают клонов
Схема доступна даже для рядовых сотрудников. У клона похожие название, фирменные цвета, логотип, сайт, адрес и телефон. Контрагенты могут не знать, что работают с другой фирмой.
Ситуация: два года в подполье
Партнеры учредили транспортно-логистическую компанию 50 на 50. Один стал гендиректором, другой предпочел роль главного инвестора и не вникал в операционку. Директор создал новую компанию с аналогичным названием. Менеджеры работали на два юрлица. Новых клиентов директор забрал себе. А действующих уговорил перезаключить договоры якобы из-за «реорганизации».
«Реорганизация» вопросов не вызвала: те же менеджеры, название, условия. «Директор не опускал ощутимо выручку совместной компании. Клон нашли только через два года, когда остановился резкий рост», - рассказывает Владимир Данилевский, основатель компании Danielevsky Legal. Аферу вскрыли с помощью сервиса проверки контрагентов - в нем нашли компанию с аналогичным названием и сферой, фамилию учредителя и директора. Партнеры судятся в Арбитражном суде Москвы уже несколько лет.
«Реорганизация» вопросов не вызвала: те же менеджеры, название, условия. «Директор не опускал ощутимо выручку совместной компании. Клон нашли только через два года, когда остановился резкий рост», - рассказывает Владимир Данилевский, основатель компании Danielevsky Legal. Аферу вскрыли с помощью сервиса проверки контрагентов - в нем нашли компанию с аналогичным названием и сферой, фамилию учредителя и директора. Партнеры судятся в Арбитражном суде Москвы уже несколько лет.
Как подстраховаться?
Комментарий Владимира Данилевского (полная версия):
«Закон позволяет компании и потерпевшему партнеру взыскать с директора убытки, которые тот недобросовестно причинил путем создания параллельного бизнеса с использованием ресурсов совместной компании. Несмотря на сложность подобных судебных дел, сбор доказательств и проведение самого расчета убытков, количество таких дел в судах растет, и определенная положительная практика по ним уже начала вырабатываться.
В данной конкретной ситуации потерпевший партнер оказался в крайне сложном положении: он не мог оперативно поменять директора, поскольку доли партнеров в бизнесе были равны, и для смены руководителя требовалось согласие самого партнера-директора. Хотя в корпоративном договоре собственники компании могут договориться, в каких ситуациях один участник общества будет обязан голосовать согласно указанию второго участника под риском значительного денежного штрафа, то есть и голосовать за смену руководителя компании. В судебной практике встречаются дела со штрафами на десятки и сотни миллионов рублей за голосование в нарушение договоренностей.
Когда же такое соотношение долей 50 на 50 является обязательным условием сособственников компании, то дабы избежать патовых ситуаций желательно и возможно предусмотреть механизм, как изменить это соотношение при наступлении заранее согласованных обстоятельств. Реализовать это можно, как минимум, двумя путями. Первый – через выдачу нотариального опциона, когда один участник общества - держатель опциона получает право выкупить долю второго участника по определенной цене и при наступлении определенных обстоятельств и без необходимости каких-либо дополнительных согласований. Участники могут обменяться опционами. Второй вариант – участники общества в своем корпоративном договоре предусматривают обязанность одного участника продать долю второму участнику в определенной ситуации.
Обеспечить эксклюзивность наименования, чтобы недобросовестный директор не мог создать компанию с аналогичным названием, в некоторых случаях можно при помощи регистрации товарного знака, в который будет «встроено» это название. После этого первоначальная компания и обладатель такого товарного знака получит значительно больший уровень защищенности.
Если бизнесом руководит наемный директор или второй партнер, то безусловно необходима система контроля и мониторинга за деятельность компании со стороны «неуправляющего» сособственника компании. Именно недостаток контроля и информации встречаются в большинстве споров. Второй участник может не вмешиваться в операционную деятельность компании, но он может делегировать заместителя генерального директора или другого ключевого менеджера, которые и будут выполнять функцию мониторинга. Периодический аудит и постоянно действующая ревизионная комиссия, которая не подчиняется директору, также будут в помощь.
Возможно было использовать и поручительства обоих участников и директора по лизинговым договорам совместной компании. В таком случае недобросовестный директор-участник понимал бы, что долги совместной компании будут предъявлены и ему лично.
Следует понимать, что идеальных выходов из конфликтной ситуации нет и потери, скорее всего, будут. Но вот что точно возможно, так это заранее определить круг возможных проблем и создать юридические механизмы для выхода из проблемных или патовых ситуаций.»
В данной конкретной ситуации потерпевший партнер оказался в крайне сложном положении: он не мог оперативно поменять директора, поскольку доли партнеров в бизнесе были равны, и для смены руководителя требовалось согласие самого партнера-директора. Хотя в корпоративном договоре собственники компании могут договориться, в каких ситуациях один участник общества будет обязан голосовать согласно указанию второго участника под риском значительного денежного штрафа, то есть и голосовать за смену руководителя компании. В судебной практике встречаются дела со штрафами на десятки и сотни миллионов рублей за голосование в нарушение договоренностей.
Когда же такое соотношение долей 50 на 50 является обязательным условием сособственников компании, то дабы избежать патовых ситуаций желательно и возможно предусмотреть механизм, как изменить это соотношение при наступлении заранее согласованных обстоятельств. Реализовать это можно, как минимум, двумя путями. Первый – через выдачу нотариального опциона, когда один участник общества - держатель опциона получает право выкупить долю второго участника по определенной цене и при наступлении определенных обстоятельств и без необходимости каких-либо дополнительных согласований. Участники могут обменяться опционами. Второй вариант – участники общества в своем корпоративном договоре предусматривают обязанность одного участника продать долю второму участнику в определенной ситуации.
Обеспечить эксклюзивность наименования, чтобы недобросовестный директор не мог создать компанию с аналогичным названием, в некоторых случаях можно при помощи регистрации товарного знака, в который будет «встроено» это название. После этого первоначальная компания и обладатель такого товарного знака получит значительно больший уровень защищенности.
Если бизнесом руководит наемный директор или второй партнер, то безусловно необходима система контроля и мониторинга за деятельность компании со стороны «неуправляющего» сособственника компании. Именно недостаток контроля и информации встречаются в большинстве споров. Второй участник может не вмешиваться в операционную деятельность компании, но он может делегировать заместителя генерального директора или другого ключевого менеджера, которые и будут выполнять функцию мониторинга. Периодический аудит и постоянно действующая ревизионная комиссия, которая не подчиняется директору, также будут в помощь.
Возможно было использовать и поручительства обоих участников и директора по лизинговым договорам совместной компании. В таком случае недобросовестный директор-участник понимал бы, что долги совместной компании будут предъявлены и ему лично.
Следует понимать, что идеальных выходов из конфликтной ситуации нет и потери, скорее всего, будут. Но вот что точно возможно, так это заранее определить круг возможных проблем и создать юридические механизмы для выхода из проблемных или патовых ситуаций.»
Оформляют на себя новые юрлица
Растущему бизнесу могут понадобиться новые юридические лица. Если руководитель оформит их на себя по договоренности с собственником, то потом даже суд решит, что все было законно.
Ситуация: сэкономили на налогах
Компанию по поставкам в Россию автозапчастей организовали трое учредителей. Бизнес рос, привлекли операционного директора. Директор хорошо знал рынок, улучшил внутренние процессы и логистику, открыл магазины для розницы.
«Собственники открывали филиалы в регионах. Директор предложил регистрировать новые компании на третьих лиц. Якобы это снижает риски от агрессивной налоговой политики. Часть номинальных учредителей нашли собственники, часть — директор. О контроле бенефициары не подумали», — говорит Владимир Данилевский. Директор ушел и начал свое дело. Компании, которые были под его контролем, забрал с собой.
«Собственники сохранили товарный знак и интернет-магазины, но потеряли часть региональной сети, складские остатки, наработанные связи с местными розничными и мелкооптовыми покупателями», — говорит Данилевский.
На повторное построение аналогичных точек уйдет два года и несколько миллионов рублей.
«Собственники открывали филиалы в регионах. Директор предложил регистрировать новые компании на третьих лиц. Якобы это снижает риски от агрессивной налоговой политики. Часть номинальных учредителей нашли собственники, часть — директор. О контроле бенефициары не подумали», — говорит Владимир Данилевский. Директор ушел и начал свое дело. Компании, которые были под его контролем, забрал с собой.
«Собственники сохранили товарный знак и интернет-магазины, но потеряли часть региональной сети, складские остатки, наработанные связи с местными розничными и мелкооптовыми покупателями», — говорит Данилевский.
На повторное построение аналогичных точек уйдет два года и несколько миллионов рублей.
Как подстраховаться?
Комментарий Владимира Данилевского (полная версия):
«Существуют легальные способы влияния бенефициаров на такие, формально чужие, компании. Например, через специальный опцион – юридический инструмент, который позволяет держателю опциона в любой момент времени выкупить долю в уставном капитале или акции компании по заранее определенной цене и без всякого дополнительного согласования с юридическим собственником, т.е. оперативно провести смену собственника компании, а затем и руководителя.
Либо через залог доли или акций такой компании в пользу третьих лиц с передачей залогодержателю корпоративных прав голосования на общих собраниях участников компании. В таком случае ключевые решения в компании будет принимать залогодержатель, а не юридический владелец доли или акций, например, решения о совершении крупных сделок, смене директора, создании дочерних компаний с передачей им части активов и т.п.»
Либо через залог доли или акций такой компании в пользу третьих лиц с передачей залогодержателю корпоративных прав голосования на общих собраниях участников компании. В таком случае ключевые решения в компании будет принимать залогодержатель, а не юридический владелец доли или акций, например, решения о совершении крупных сделок, смене директора, создании дочерних компаний с передачей им части активов и т.п.»
Оформляют на себя идеи и технологии
Актуально для высокотехнологичных компаний. Руководитель может оформить на себя патенты на изобретения. Тогда в случае увольнения никто не сможет помешать ему забрать их с собой.
Ситуация: ушел вместе с чужими разработками.
Компания разрабатывала программы для удаленного управления энергопотребляющим оборудованием. Права на некоторые изобретения директор оформил на юрлицо родственников жены. Владельцы бизнеса об этом не знали. Разработок было много, они отслеживали перспективные. Выручка росла.
«Затем пришел новый инвестор. Он привлек крупных клиентов и дал понять, что справится без директора», — рассказывает Владимир Данилевский. Управленец ушел, вместе с ним «ушли» права на ряд изобретений. В новой компании он бесплатно пользуется чужими наработками.
«Стороны разошлись без суда, так как доказать что-то здесь сложно. Трудно вычленить затраты на продукты, которые директор забрал с собой и которые остались в компании. Финансовые потери — зарплаты разработчиков, прибыль, которую директор получает за технологии, — также оценить сложно», — добавил Владимир.
«Затем пришел новый инвестор. Он привлек крупных клиентов и дал понять, что справится без директора», — рассказывает Владимир Данилевский. Управленец ушел, вместе с ним «ушли» права на ряд изобретений. В новой компании он бесплатно пользуется чужими наработками.
«Стороны разошлись без суда, так как доказать что-то здесь сложно. Трудно вычленить затраты на продукты, которые директор забрал с собой и которые остались в компании. Финансовые потери — зарплаты разработчиков, прибыль, которую директор получает за технологии, — также оценить сложно», — добавил Владимир.
Как подстраховаться?
Комментарий Владимира Данилевского (полная версия):
«Защита компаний, в которых создаются интеллектуальные продукты, требует особого подхода. Начать следует с типизации трудовых договоров с работниками, которые создают интеллектуальные продукты. Из них четко должно следовать, что разработка продукта входит в трудовые функции работника, и что именно компании-работодателю принадлежат исключительные права на любые продукты, создаваемые работников (т.н. служебные произведения). А также не забыть отдельно выделить размер вознаграждения, чтобы потом не столкнуться с исками таких работников о взыскании платы за изобретения.
Из компетенции наёмного директора следует исключить возможность утверждать и менять шаблоны трудовых договоров с такими «интеллектуальноемкими» работниками. Такое право, а также вопросы регулярного мониторинга и патентования могут быть переданы в компетенцию совета директоров либо общему собранию участников. Также в компании может быть утверждена должность второго директора с ограниченным объемом полномочий - только в части защиты интеллектуальной продукции компании (оба директора отражаются в ЕГРЮЛ).
Напрасно многие небольшие и средние по масштабу компании игнорируют такие инструменты контроля над генеральными директорами как постоянно действующие ревизионные комиссии, регулярный мониторинг со стороны внешних специалистов, тонкую настройку полномочий между органами управления компании, введение типовой документации.»
Из компетенции наёмного директора следует исключить возможность утверждать и менять шаблоны трудовых договоров с такими «интеллектуальноемкими» работниками. Такое право, а также вопросы регулярного мониторинга и патентования могут быть переданы в компетенцию совета директоров либо общему собранию участников. Также в компании может быть утверждена должность второго директора с ограниченным объемом полномочий - только в части защиты интеллектуальной продукции компании (оба директора отражаются в ЕГРЮЛ).
Напрасно многие небольшие и средние по масштабу компании игнорируют такие инструменты контроля над генеральными директорами как постоянно действующие ревизионные комиссии, регулярный мониторинг со стороны внешних специалистов, тонкую настройку полномочий между органами управления компании, введение типовой документации.»
Полный текст статьи читайте в Журнале «Генеральный директор», № 7 июль 2021 по ссылке