Схемы, по которым наемные руководители отжимают бизнес

«Закон позволяет компании и потерпевшему партнеру взыскать с директора убытки, которые тот недобросовестно причинил путем создания параллельного бизнеса с использованием ресурсов совместной компании. Несмотря на сложность подобных судебных дел, сбор доказательств и проведение самого расчета убытков, количество таких дел в судах растет, и определенная положительная практика по ним уже начала вырабатываться.

В данной конкретной ситуации потерпевший партнер оказался в крайне сложном положении: он не мог оперативно поменять директора, поскольку доли партнеров в бизнесе были равны, и для смены руководителя требовалось согласие самого партнера-директора. Хотя в корпоративном договоре собственники компании могут договориться, в каких ситуациях один участник общества будет обязан голосовать согласно указанию второго участника под риском значительного денежного штрафа, то есть и голосовать за смену руководителя компании. В судебной практике встречаются дела со штрафами на десятки и сотни миллионов рублей за голосование в нарушение договоренностей.

Когда же такое соотношение долей 50 на 50 является обязательным условием сособственников компании, то дабы избежать патовых ситуаций желательно и возможно предусмотреть механизм, как изменить это соотношение при наступлении заранее согласованных обстоятельств. Реализовать это можно, как минимум, двумя путями. Первый – через выдачу нотариального опциона, когда один участник общества - держатель опциона получает право выкупить долю второго участника по определенной цене и при наступлении определенных обстоятельств и без необходимости каких-либо дополнительных согласований. Участники могут обменяться опционами. Второй вариант – участники общества в своем корпоративном договоре предусматривают обязанность одного участника продать долю второму участнику в определенной ситуации.

Обеспечить эксклюзивность наименования, чтобы недобросовестный директор не мог создать компанию с аналогичным названием, в некоторых случаях можно при помощи регистрации товарного знака, в который будет «встроено» это название. После этого первоначальная компания и обладатель такого товарного знака получит значительно больший уровень защищенности.

Если бизнесом руководит наемный директор или второй партнер, то безусловно необходима система контроля и мониторинга за деятельность компании со стороны «неуправляющего» сособственника компании. Именно недостаток контроля и информации встречаются в большинстве споров. Второй участник может не вмешиваться в операционную деятельность компании, но он может делегировать заместителя генерального директора или другого ключевого менеджера, которые и будут выполнять функцию мониторинга. Периодический аудит и постоянно действующая ревизионная комиссия, которая не подчиняется директору, также будут в помощь.

Возможно было использовать и поручительства обоих участников и директора по лизинговым договорам совместной компании. В таком случае недобросовестный директор-участник понимал бы, что долги совместной компании будут предъявлены и ему лично.

Следует понимать, что идеальных выходов из конфликтной ситуации нет и потери, скорее всего, будут. Но вот что точно возможно, так это заранее определить круг возможных проблем и создать юридические механизмы для выхода из проблемных или патовых ситуаций.»

«Существуют легальные способы влияния бенефициаров на такие, формально чужие, компании. Например, через специальный опцион – юридический инструмент, который позволяет держателю опциона в любой момент времени выкупить долю в уставном капитале или акции компании по заранее определенной цене и без всякого дополнительного согласования с юридическим собственником, т.е. оперативно провести смену собственника компании, а затем и руководителя.

Либо через залог доли или акций такой компании в пользу третьих лиц с передачей залогодержателю корпоративных прав голосования на общих собраниях участников компании. В таком случае ключевые решения в компании будет принимать залогодержатель, а не юридический владелец доли или акций, например, решения о совершении крупных сделок, смене директора, создании дочерних компаний с передачей им части активов и т.п.»

«Защита компаний, в которых создаются интеллектуальные продукты, требует особого подхода. Начать следует с типизации трудовых договоров с работниками, которые создают интеллектуальные продукты. Из них четко должно следовать, что разработка продукта входит в трудовые функции работника, и что именно компании-работодателю принадлежат исключительные права на любые продукты, создаваемые работников (т.н. служебные произведения). А также не забыть отдельно выделить размер вознаграждения, чтобы потом не столкнуться с исками таких работников о взыскании платы за изобретения.

Из компетенции наёмного директора следует исключить возможность утверждать и менять шаблоны трудовых договоров с такими «интеллектуальноемкими» работниками. Такое право, а также вопросы регулярного мониторинга и патентования могут быть переданы в компетенцию совета директоров либо общему собранию участников. Также в компании может быть утверждена должность второго директора с ограниченным объемом полномочий - только в части защиты интеллектуальной продукции компании (оба директора отражаются в ЕГРЮЛ).

Напрасно многие небольшие и средние по масштабу компании игнорируют такие инструменты контроля над генеральными директорами как постоянно действующие ревизионные комиссии, регулярный мониторинг со стороны внешних специалистов, тонкую настройку полномочий между органами управления компании, введение типовой документации.»